Giovanni Luca Conte, RA, und Lucca Antonio Dello Russo

Fallstricke im Rahmen der GmbH-Gründung

Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) erfreut sich in der Praxis großer Beliebtheit. Um die Vorzüge der GmbH genießen zu können, muss sie aber zunächst gegründet werden. Dabei stellen sich den Gründern einige (haftungs-)relevante Risiken in den Weg. Diese Risiken sollen im folgenden Überblicksaufsatz anhand eines chronologisch dargestellten Gründungsablaufs beleuchtet werden. Dabei wird ein besonderes Augenmerk auf die praktisch etablierten Gestaltungsmöglichkeiten gelegt. Der vorliegende Beitrag beschränkt sich auf die in der Praxis bedeutsamere Gründung der GmbH nach dem ersten Abschnitt des GmbHG und lässt die GmbH-Gründung im Zuge der Umwandlung außen vor.

I. Einleitung: Struktur der GmbH

Die GmbH ist deutschlandweit mit einem Bestand von fast 1,5 Millionen (Stand: 1.1.2023) in den Handelsregistern die beliebteste Gesellschaftsform. Obwohl sie den Körperschaften zuzuordnen ist, zeichnet sie sich durch ihren personalistischen Charakter aus, weshalb sie der offenen Handelsgesellschaft (OHG) rechtstatsächlich oft nahe steht. Die Gesellschafter der GmbH sind daher in der Regel keine reinen Anleger, sondern persönlich unternehmerisch tätig. Im Verhältnis der Gesellschafter zu den Geschäftsführern kommt es daher meist, mangels Personenverschiedenheit, nicht zum Principal-Agent-Conflict. Durch diesen personalistischen Charakter und die fehlende Kapitalmarktausrichtung begründet sich der Umstand, dass die GmbH, im Gegensatz zu der Aktiengesellschaft (AG), kein standardisiertes Produkt sein muss und für sie das Prinzip der Satzungsstrenge (vgl. § 23 Abs. 5 AktG) nicht gilt. Daher sind größere Gestaltungsspielräume, vor allem im Verhältnis der Gesellschafter untereinander (vgl. § 45 GmbHG), eröffnet.