Dr. Tino Marz, RA, und Eva Kriechbaumer, RAin

Das “krumme” Grundkapital – Umwandlung einer AG in eine GmbH

Problematik des nicht auf volle Euro lautenden Grundkapitals und Lösungsmöglichkeiten in der Praxis

Nicht selten sehen sich Erwerber in Private M&A-Transaktionen mit Zielgesellschaften in Form von nicht-börsennotierten Aktiengesellschaften (AG) konfrontiert. Da AGen als Tochtergesellschaften in Konzernstrukturen weniger gut geeignet sind als Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH), ist häufig ein Wechsel der Rechtsform gewünscht. Kommt eine Verschmelzung der Zielgesellschaft auf eine Erwerbergesellschaft nicht in Betracht, ist oft der umwandlungsrechtliche Formwechsel die einzige Möglichkeit, um aus der AG eine GmbH zu machen. Ein Stolperstein bei einer solchen Umwandlung kann ein “krummes” Grundkapital der AG sein. Der nachfolgende Beitrag gibt einen Überblick, wie der Formwechsel einer AG in eine GmbH trotz krummem Grundkapital praktisch umgesetzt werden kann.

I. Ausgangslage

Als Ausgangslage sei folgender Beispielsfall zur Veranschaulichung gebildet: Die jetzige Aktionärin hatte sämtliche Aktien an einer deutschen, nicht börsennotierten AG (nachfolgend “Ziel-AG”) von deren Gründern erworben. Nun möchte die Aktionärin die Ziel-AG im Rahmen eines Formwechsels nach §§ 190 ff. UmwG in eine GmbH umwandeln. Hierfür gibt es gute Gründe: Eine GmbH lässt sich leichter in eine Unternehmensgruppe eingliedern als eine AG. Die Einflussmöglichkeiten der Gesellschafter einer GmbH sind weitreichender als bei der AG. So kann die Gesellschafterversammlung einer GmbH der Geschäftsführung insbesondere bindende Weisungen erteilen, wohingegen der Vorstand einer AG grundsätzlich unabhängig agiert. Die Corporate Governance der GmbH ist schlanker und weniger formalistisch als bei der AG. Ferner sind bei einer GmbH die Kapitalerhaltungsvorschriften etwas weniger streng. Zudem ist für eine GmbH (außer im Falle von Arbeitnehmer-Mitbestimmung) kein Aufsichtsrat zu errichten. Auch hat die GmbH weniger Berichtspflichten als eine AG. Als Tochtergesellschaft in einer Konzernstruktur ist die GmbH daher in der Regel die zweckmäßigere Rechtsform.