Dr. Martina Schlamp, RAin/FAinArbR

Beschäftigung ausländischer Fachkräfte

– Trends, Gestaltungsmöglichkeiten und gesetzliche Neuerungen

Der Fachkräftemangel ist in Deutschland zum Dauerbrenner-Thema geworden. Zahlreichen Studien zufolge fehlen in Deutschland bereits jetzt über eine halbe Million Fachkräfte, Tendenz steigend. Betroffen sind nicht mehr nur bestimmte Bereiche wie Pflege oder IT, der Personalmangel herrscht mittlerweile über alle Branchen hinweg. Die COVID-19-Pandemie hat die Situation noch einmal erheblich verschärft. Fest steht, dass der Fachkräftemangel in Deutschland nicht mehr allein durch inländische Maßnahmen bewältigt werden kann, es bedarf zusätzlich ausländischer Fachkräfte. Bei der Gewinnung und Beschäftigung von ausländischen Fachkräften gibt es dabei unterschiedliche Ansätze. Ein neuer Trend, der sich dabei seit geraumer Zeit in der Beratungspraxis zeigt, ist die Beschäftigung von Fachkräften im Ausland, insbesondere über die Einbindung eines sog. “Employer of Record”. Das Modell ist in Deutschland rechtlich bislang nicht eindeutig geklärt und führt bei Unternehmen zu Unsicherheiten. Daneben setzen zahlreiche Unternehmen weiterhin auf die “klassische” Zuwanderung von ausländischen Fachkräften nach Deutschland. Das derzeit geltende Aufenthaltsrecht stellt an die Beschäftigung ausländischer Fachkräfte einige Anforderungen und der Zugang zum Arbeitsmarkt unterliegt nach wie vor bestimmten Beschränkungen. Die Bundesregierung hat vor dem Hintergrund des Fachkräftemangels hier dringenden Handlungsbedarf gesehen und kürzlich einen Gesetzesentwurf veröffentlicht, der die Zuwanderung von Fachkräften aus dem Ausland nach Deutschland erleichtern und attraktiver machen soll. Der nachfolgende Beitrag zeigt die Möglichkeiten und Risiken der Beschäftigung ausländischer Fachkräfte im Ausland, insbesondere über das Modell eines Employer of Record, und gibt einen Überblick über die Beschäftigung ausländischer Fachkräfte in Deutschland sowie die geplanten gesetzlichen Neuerungen zur Fachkräfteeinwanderung.

I. Beschäftigung von Fachkräften im Ausland

1. Ausgangssituation

Die Hintergründe für eine Beschäftigung von Mitarbeitern im Ausland sind vielfältig, ebenso wie die Gestaltungsmöglichkeiten. Mit Blick auf den zunehmenden Fachkräftemangel sind für Unternehmen, die nicht zwingend darauf angewiesen sind, dass Mitarbeiter vor Ort im Betrieb arbeiten, auch Gestaltungen interessant, bei denen Fachkräfte dauerhaft (remote) aus dem Ausland, z. B. aus dem eigenen Zuhause, arbeiten. In Zeiten einer digitalisierten Arbeitswelt und Matrixstrukturen macht es für viele Unternehmen keinen Unterschied mehr, ob Mitarbeiter mobil aus Deutschland oder aus dem Ausland arbeiten. Dadurch ergeben sich für Unternehmen neue Potentiale, sie können beispielsweise nicht nur bestehende, unverzichtbare Arbeitskräfte mit Auswanderungswunsch dauerhaft halten, sondern sie können auch ausländische Fachkräfte, die z. B. aus persönlichen oder familiären Gründen ihren Lebensmittelpunkt nicht nach Deutschland verlagern möchten, überall in der Welt rekrutieren. Langwierige Prozesse zur Erlangung eines Aufenthaltstitels für eine Beschäftigung in Deutschland entfallen.