Dimitri Schaff, LL.M., RA

Bilanzgarantien im Kontext von W&I-Versicherungen – Versicherbarkeit und Aspekte des Versicherer-Regresses

Die signifikante Bedeutung der sog. Warranty & Indemnity-Versicherung (im Folgenden “W&I-Versicherung”) im Rahmen von M&A-Transaktionen ist mittlerweile – auch vor dem Hintergrund der über die letzten Jahre stark gestiegenen Anzahl an verkauften Policen – nahezu unbestritten. Dennoch ist die Auseinandersetzung mit für die W&I-Versicherung essentiellen Themen, insbesondere in der Rechtsprechung nur vereinzelt zu finden. Dabei gibt es durchaus Themenkomplexe, die von herausgehobener Bedeutung sind und folglich häufiger Gegenstand von Inanspruchnahmen sein können. Von besonderem Interesse ist dabei die sog. Bilanzgarantie, worunter die Zusicherung der Richtigkeit der Jahresabschlüsse des Zielunternehmens durch den Verkäufer zu verstehen ist. Diese spiegeln nicht nur die Ertragslage und die Werthaltigkeit eines Unternehmens dar, sondern erlauben auch die Ableitung dezidierter Prognosen für die Zukunft. Jahresabschlüsse, Gewinn- und Verlustrechnungen und betriebswirtschaftliche Auswertungen sind für das Unternehmen in etwa das, was das Hämatogramm für einen Internisten im Rahmen einer Anamnese ist: ein umfassender Überblick über die Gesamtkonstitution des Zielunternehmens. Dieser Beitrag beschäftigt sich daher mit Besonderheiten im Umgang mit Bilanzgarantien im Zusammenhang mit W&I-Versicherungen und beleuchtet insbesondere mögliche Modifikationen auf Ebene des Deckungsverhältnisses gegenüber der Ebene des Unternehmenskaufvertrages.

I. Struktur einer Bilanzgarantie und Modifikationen durch die W&I-Versicherung

Der klassische Aufbau einer Bilanzgarantie, wie er insbesondere früher häufig verwendet wurde und auch heute noch in ähnlicher Form verwendet wird, ist regelmäßig zweigliedrig und könnte wie folgt aussehen: