Prof. Dr. Dieter Schulze zur Wiesche
Die GmbH & Co. KG als Gegenstand der Option
Ab 1.1.2022 können Personenhandelsgesellschaften zur Körperschaftsteuer optieren. Somit hat auch die GmbH & Co. KG die Möglichkeit, von dieser Option Gebrauch zu machen. Das gilt auch für eine GmbH & Co. KG, deren Komplementär nicht am Vermögen der KG beteiligt ist. Damit keine Einbringung i. S. d. § 20 UmwStG fingiert wird, wenn die Kommanditisten gleichzeitig an der Komplementär-GmbH beteiligt sind, sind zusätzliche Maßnahmen im Vorfeld des Optionsantrages für einen steuerneutralen Übergang notwendig.
I. Einleitung
Ab dem 1.1.2022 können Personengesellschaften unter Beibehaltung ihrer ursprünglichen Rechtsform auf Antrag ertragsteuerlich wie Kapitalgesellschaften behandelt werden. Es bedarf hier lediglich eines Antrags der Personenhandelsgesellschaft beim zuständigen Finanzamt. Mit Beginn des neuen Wirtschaftsjahres ist der Wechsel zur Körperschaftsteuer vollzogen. Zivilrechtlich bleibt es bei der Personengesellschaft. Es wird keine neue Gesellschaft gegründet. Ertragsteuerlich wird ein Formwechsel und damit eine Einbringung i. S. v. § 20 UmwStG fingiert. Das Bedeutet, dass die Option steuerneutral ist, wenn die Voraussetzungen des § 20 UmwStG vorliegen. Die Bindung gilt grundsätzlich nur für ein Wirtschaftsjahr. Nach Ablauf des Wirtschaftsjahres ist eine Rückoption zur Besteuerung als Personengesellschaft möglich. Nach § 1a KStG n. F. muss die Personengesellschaft eine Personenhandelsgesellschaft sein, die eine land- und forstwirtschaftliche, gewerbliche oder freiberufliche Tätigkeit ausübt. Da die GmbH & Co. KG kraft Gepräges stets eine gewerbliche Tätigkeit ausübt, auch eine vermögensverwaltende GmbH & Co. KG, ist diese zur Option berechtigt. Die Option hat das ganze Vermögen der Personengesellschaft zum Gegenstand. Sie kann nicht auf einzelne Teilbereiche der Gesellschaft begrenzt werden. Ob die Option steuerfrei ist, hängt jedoch davon ab, ob die Voraussetzungen des § 20 UmwStG vorliegen. Hinsichtlich der steuerlichen Behandlung der GmbH & Co. KG im Falle der Option können sich jedoch Abweichungen ergeben. Hier sind folgende Gestaltungen zu behandeln: Die Komplementär-GmbH ist am Gesellschaftsvermögen beteiligt. Sie ist am Gesellschaftsvermögen nicht beteiligt. Kommanditisten der KG sind gleichzeitig Gesellschafter der Komplementär-GmbH.