Alex Worobjow, RA/FAArbR

Von der Kanzlei ins Unternehmen – Das Secondment als (il)legale Arbeitnehmerüberlassung

Das Secondment spielt in vielen großen und mittelgroßen Anwaltskanzleien eine wichtige Rolle und ist längst Teil der allgemeinen Praxis. Es ist attraktives Instrument der Personalentwicklung, pflegt die Beziehung zum Mandanten und überbrückt auch personelle Engpässe – oder Überschüsse. Aber handelt es sich hier nicht um Arbeitnehmerüberlassung i. S. d. AÜG? Rechtsprechung und Literatur zu diesem speziellen Thema existieren so gut wie nicht. Kanzleien begegnen der Rechtsunsicherheit in den wenigsten Fällen mit einer Arbeitnehmerüberlassungserlaubnis und den notwendigen Formalien. Dabei sind die Aufmerksamkeit und die Verfolgung von verdeckter Arbeitnehmerüberlassung und Scheinselbstständigkeit auf einem Höchststand. Der folgende Beitrag kategorisiert die verschiedenen Arten des Secondments und bewertet sie. Er bringt für diese Arten der Überlassung mehr Klarheit zur Anwendbarkeit des AÜG und unterstützt Kanzleien und Unternehmen dabei, die Zulässigkeit ihrer Praxis besser einschätzen zu können.

I. Einleitung

Nur acht der Top 100 Anwaltskanzleien in Deutschland verfügen über eine Arbeitnehmerüberlassungserlaubnis. Secondments werden meistens also nicht – etwa aus anwaltlicher Vorsicht – unter Achtung der Formalien des AÜG durchgeführt. Der damit verbundene bürokratische Aufwand ist hoch (Erlaubnis, equal pay, schriftliche Vereinbarungen, Merkblatt etc.) und das Konfliktpotential (zwischen den Beteiligten) gering. Andererseits überrascht diese Erkenntnis auch: Die Folgen verdeckter Arbeitnehmerüberlassung sind bekanntermaßen gravierend und die Entdeckungsgefahr lauert auch in besser bezahlten Branchen nicht mehr nur auf dem Papier: Während die Rentenversicherung in den Jahren 2011–2016 jährlich im Schnitt 12,7 Mio. Beschäftigungsverhältnisse prüfte, waren es im Jahr 2018 15,5 Mio. Rechtsprechung zu dem hier relevanten Merkmal der “Gelegenheitsüberlassung” aus § 1 Abs. 3 Nr. 2a AÜG existiert soweit ersichtlich in diesem Zusammenhang nicht und die Literatur ist an entscheidenden Stellen nicht einheitlich. Umso mehr lohnt sich also der genaue Blick auf diese Materie.